в какой стране можно заключить однополый брак гражданам россии
В какой стране можно заключить однополый брак гражданам россии
Как ЛГБТ+ паре заключить брак за рубежом?
Итак, вы решили заключить официальный брак. Но загвоздка в том, что вы являетесь гражданами России (а может быть даже и стран СНГ), где однополые браки все еще не разрешены. Заранее скажем – не расстраивайтесь, это не является препятствием для реализации ваших планов, хотя, конечно же, потребует несколько больших финансовых вложений, времени и сил, поскольку пока заключение однополого брака возможно только за границей. Но давайте обо всем по порядку.
Немного о юридических тонкостях, или в каких странах разрешены однополые браки
Пока что в России однополый брак заключить нельзя в связи с имеющимися законодательными ограничениями. Однако брак, заключенный за рубежом, может быть признан и у нас на основании статьи 158 Семейного кодекса. В законодательстве России закреплена легальность брака, заключенного в других странах, и отсутствуют прямые ограничения в отношении признания однополых браков. На данный момент есть два конкретных прецедента признания на территории России гей-браков, заключенных в Дании и США.
Вот список стран, где разрешены однополые браки на конец 2020 года: Нидерланды, Бельгия, Испания, Канада, ЮАР, Норвегия, Швеция, Португалия, Исландия, Аргентина, Дания, Бразилия, Франция, Уругвай, Новая Зеландия, Люксембург, США, Ирландия, Колумбия, Финляндия, Мальта, Германия, Австрия, Тайвань, Эквадор, Великобритания, Коста-Рика, Мексика, Израиль (для браков, заключенных за рубежом).
А вот список стран, где признаются в иной форме однополые союзы: Андорра, Венгрия, Греция, Италия, Кипр, Лихтенштейн, Монако, Сан-Марино, Словения, Хорватия, Чехия, Чили, Швейцария, Эстония.
В первую очередь, с выбора страны, где вы хотите узаконить ваши отношения. Необходимо отметить, что есть всего несколько стран, где в однополый брак могут вступить два нерезидента, то есть два человека с отличным от выбранной страны гражданством. Итак, это:
Какие документы нам понадобятся?
От страны к стране требования могут отличаться. Давайте рассмотрим несколько стран, которые пользуются наибольшей популярностью.
Из всех европейских стран именно здесь можно заключить брак быстрее всего. Каждому из вас потребуется:
Свидетельство о рождении. В случае утраты или порчи свидетельства о рождении, вы можете запросить дубликат в органах ЗАГС по месту вашего рождения.
Копия паспорта РФ. А именно: копия разворота с фото и копия разворота с регистрацией.
Копия заграничного паспорта. А именно: копия разворота с фото, копия разворота с действующей визой.
Действующие на даты регистрации брака шенгенские визы.
Выписка из домовой книги. Выдается бесплатно в любом МФЦ «Мои документы» вашего региона на основании заявления и паспорта, либо заказывается через портал «Госуслуги» и выдаётся управляющей домом компанией (или РИЦ, РКЦ, ТСЖ, ЖСК).
Декларация о намерении заключить брак в Дании. Ее необходимо скачать на официальном сайте по вот этой ссылке.
Все вышеуказанные документы необходимо перевести на датский, немецкий или английский язык. Заверять перевод печатью бюро переводов или нотариуса не требуется.
Далее вы оплачиваете госпошлину (около 870 DKK) следуя указаниям на этой странице.
Затем вы сканируете все документы в формат pdf, выбираете примерный день свадьбы и отправляете документы и даты в свадебный офис на e-mail: [email protected]
Обратите внимание, что все документы вы должны отправить заранее, не менее чем за три недели до предполагаемой даты свадьбы.
Для заключения брака в Португалии вам потребуется наименьшее количества документов. По сути их всего два:
Свидетельство о рождении.
Нотариально заверенное заявление об отсутствии препятствий для вступления в брак.
В случае, если вы уже состояли в браке, меняли фамилию, имя, или любые иные данные, будут необходимы соответствующие документы на каждое из таких действий: вступление в брак, его расторжение, смена фамилии / имени и т.д.
Обратите внимание: если вы родились в странах СНГ, и какие-то из указанных выше действий совершались на территории той страны, где вы родились (находились), то и выдать документы вам смогут только те органы ЗАГС, где это действие было зафиксировано. Оформляйте запросы заблаговременно!
После получения апостилированных документов, вы должны будете официально перевести их на португальский язык. Желательно пользоваться услугами Консульства Российской Федерации в Лиссабоне, поскольку переводы, составленные в России, могут не принять. Далее вы должны подать (собственноручно или через представителей) эти документы в органы ЗАГС (Conservatória do Registo Civil) в Португалии (лучше Центральный ЗАГС Лиссабона, здесь привыкли к работе с иностранными документами).
Следует обратить внимание, что в Португалии все делопроизводство ведется на португальском, и сотрудники могут не знать английского языка. Поэтому, возможно, вам придется воспользоваться услугами переводчика. Также переводчик понадобится вам и на саму церемонию, поскольку проводиться она будет на португальском языке. Работу переводчика вы оплачиваете самостоятельно. При этом им не может быть ваш друг или родственник – органы ЗАГС Португалии очень строго следят, чтобы переводчиком было третье, незаинтересованное лицо.
Сумма госпошлины составляет 120 евро. Срок рассмотрения ваших документов четко не урегулирован законом и во многом зависит от сезонности, степени загрузки ЗАГСа, дополнительных запросов со стороны государственных органов Португалии по поданным вами документам. Поэтому он может варьироваться от 1 до 3 месяцев. По итогам рассмотрения выдается разрешение на заключение брака, которое действительно шесть месяцев, на протяжении которых вы можете приехать и провести церемонию.
Все церемонии проводятся в будние дни в рабочее время в присутствии двух свидетелей, у которых есть гражданство или вид на жительство Португальской Республики.
Таким образом, для самостоятельной подачи документов и проведения свадьбы вам предстоит приехать в страну дважды. Либо вы можете воспользоваться услугами находящихся в Португалии посредников, которые возьмут на себя всю «бумажную» и организационную работу (стоимость услуг начинается от 1000 евро).
От штата к штату брачное законодательство имеет свои требования и нюансы. Поэтому для заключения однополых браков туристы чаще всего выбирают Нью-Йорк, ведь процедура регистрации в «Большом яблоке» является максимально простой и быстрой.
Из документов вам понадобятся только действующие загранпаспорта с визами и заполненная анкета. Сумма госпошлины составит 35 долларов.
Образец заполнения анкеты с пояснениями на русском языке есть на официальном портале ведомства (ссылка здесь).
Заключить брак можно буквально за два дня. Вы подаете документы и получаете лицензию на брак, затем вам дается 24 часа на раздумья. После чего вы можете заключить брак в ведомстве в течение двух месяцев.
А что в других странах?
Официальные пояснения и рекомендации от соответствующих ведомств для остальных стран:
А если мы захотим развестись?
Помните, что ваше решение о заключении брака должно быть обдуманным и взвешенным.
Несмотря на то, что ряд стран предлагает возможность заключения однополых браков для нерезидентов, многие из них не предусматривают в своем законодательстве порядка расторжения такого брака. Так, например, законодательства Дании, Исландии и Португалии не предусматривают бракоразводный процесс для нерезидентов. В Канаде иностранцы должны, по меньшей мере, год прожить на канадской территории, чтобы получить развод. А вот в Нью-Йорке и Аргентине развод как для резидентов, так и для нерезидентов производится лишь в судебном порядке. Это означает, что в любом случае расторгать такой брак придется через суд с привлечением местного адвоката.
При этом, поскольку Российская Федерация признает браки, заключенные за рубежом, вы можете попробовать расторгнуть такой брак в России, обратившись в ЗАГС по месту жительства. К сожалению, публичной практики на этот счёт нет. Ваш случай может стать первым! В случае необходимости обращайтесь к нашим юрист_кам за консультацией и помощью в составлении документов.
Удачи! И будьте счастливы!
Если вам нужна помощь или консультация юриста, вы можете обратиться к юристам Российской ЛГБТ-сети. Это бесплатно и надежно!
В какой стране можно заключить однополый брак гражданам россии
Спасибо за участие.
Спасибо за участие.
На указанный вами адрес отправлено письмо.
Пожалуйста, прочтите его и перейдите по ссылке, указанной в этом письме, для подтверждения своего e-mail.
Это подтверждение требуется сделать один раз.
Немного о юридических тонкостях, или в каких странах разрешены однополые браки
Пока что в России однополый брак заключить нельзя в связи с имеющимися законодательными ограничениями. Однако брак, заключенный за рубежом, может быть признан и у нас на основании статьи 158 Семейного кодекса. В законодательстве России закреплена легальность брака, заключенного в других странах, и отсутствуют прямые ограничения в отношении признания однополых браков. На данный момент есть два конкретных прецедента признания на территории России гей-браков, заключенных в Дании и США.
Вот список стран, где разрешены однополые браки на конец 2020 года: Нидерланды, Бельгия, Испания, Канада, ЮАР, Норвегия, Швеция, Португалия, Исландия, Аргентина, Дания, Бразилия, Франция, Уругвай, Новая Зеландия, Люксембург, США, Ирландия, Колумбия, Финляндия, Мальта, Германия, Австрия, Тайвань, Эквадор, Великобритания, Коста-Рика, Мексика, Израиль (для браков, заключенных за рубежом).
А вот список стран, где признаются в иной форме однополые союзы: Андорра, Венгрия, Греция, Италия, Кипр, Лихтенштейн, Монако, Сан-Марино, Словения, Хорватия, Чехия, Чили, Швейцария, Эстония.
В первую очередь, с выбора страны, где вы хотите узаконить ваши отношения. Необходимо отметить, что есть всего несколько стран, где в однополый брак могут вступить два нерезидента, то есть два человека с отличным от выбранной страны гражданством. Итак, это:
От страны к стране требования могут отличаться. Давайте рассмотрим несколько стран, которые пользуются наибольшей популярностью.
Из всех европейских стран именно здесь можно заключить брак быстрее всего. Каждому из вас потребуется:
Далее вы оплачиваете госпошлину (около 870 DKK) следуя указаниям на этой странице.
Затем вы сканируете все документы в формат pdf, выбираете примерный день свадьбы и отправляете документы и даты в свадебный офис на e-mail: bryllup@kff.kk.dk
Обратите внимание, что все документы вы должны отправить заранее, не менее чем за три недели до предполагаемой даты свадьбы.
Для заключения брака в Португалии вам потребуется наименьшее количества документов. По сути их всего два:
Свидетельство о рождении.
Нотариально заверенное заявление об отсутствии препятствий для вступления в брак.
В случае, если вы уже состояли в браке, меняли фамилию, имя, или любые иные данные, будут необходимы соответствующие документы на каждое из таких действий: вступление в брак, его расторжение, смена фамилии / имени и т.д.
Обратите внимание: если вы родились в странах СНГ, и какие-то из указанных выше действий совершались на территории той страны, где вы родились (находились), то и выдать документы вам смогут только те органы ЗАГС, где это действие было зафиксировано. Оформляйте запросы заблаговременно!
После получения апостилированных документов, вы должны будете официально перевести их на португальский язык. Желательно пользоваться услугами Консульства Российской Федерации в Лиссабоне, поскольку переводы, составленные в России, могут не принять. Далее вы должны подать (собственноручно или через представителей) эти документы в органы ЗАГС (Conservatória do Registo Civil) в Португалии (лучше Центральный ЗАГС Лиссабона, здесь привыкли к работе с иностранными документами).
Сумма госпошлины составляет 120 евро. Срок рассмотрения ваших документов четко не урегулирован законом и во многом зависит от сезонности, степени загрузки ЗАГСа, дополнительных запросов со стороны государственных органов Португалии по поданным вами документам. Поэтому он может варьироваться от 1 до 3 месяцев. По итогам рассмотрения выдается разрешение на заключение брака, которое действительно шесть месяцев, на протяжении которых вы можете приехать и провести церемонию.
Все церемонии проводятся в будние дни в рабочее время в присутствии двух свидетелей, у которых есть гражданство или вид на жительство Португальской Республики.
Таким образом, для самостоятельной подачи документов и проведения свадьбы вам предстоит приехать в страну дважды. Либо вы можете воспользоваться услугами находящихся в Португалии посредников, которые возьмут на себя всю «бумажную» и организационную работу (стоимость услуг начинается от 1000 евро).
От штата к штату брачное законодательство имеет свои требования и нюансы. Поэтому для заключения однополых браков туристы чаще всего выбирают Нью-Йорк, ведь процедура регистрации в «Большом яблоке» является максимально простой и быстрой.
Из документов вам понадобятся только действующие загранпаспорта с визами и заполненная анкета. Сумма госпошлины составит 35 долларов.
Образец заполнения анкеты с пояснениями на русском языке есть на официальном портале ведомства (ссылка).
Заключить брак можно буквально за два дня. Вы подаете документы и получаете лицензию на брак, затем вам дается 24 часа на раздумья. После чего вы можете заключить брак в ведомстве в течение двух месяцев.
А что в других странах?
Официальные пояснения и рекомендации от соответствующих ведомств для остальных стран:
А если мы захотим развестись?
Помните, что ваше решение о заключении брака должно быть обдуманным и взвешенным.
Несмотря на то, что ряд стран предлагает возможность заключения однополых браков для нерезидентов, многие из них не предусматривают в своем законодательстве порядка расторжения такого брака. Так, например, законодательства Дании, Исландии и Португалии не предусматривают бракоразводный процесс для нерезидентов. В Канаде иностранцы должны, по меньшей мере, год прожить на канадской территории, чтобы получить развод. А вот в Нью-Йорке и Аргентине развод как для резидентов, так и для нерезидентов производится лишь в судебном порядке. Это означает, что в любом случае расторгать такой брак придется через суд с привлечением местного адвоката.
При этом, поскольку Российская Федерация признает браки, заключенные за рубежом, вы можете попробовать расторгнуть такой брак в России, обратившись в ЗАГС по месту жительства. К сожалению, публичной практики на этот счет нет. Ваш случай может стать первым! В случае необходимости обращайтесь к нашим юрист_кам за консультацией и помощью в составлении документов.
Удачи! И будьте счастливы!
Если вам нужна помощь или консультация юриста, вы можете обратиться к юристам «Российской ЛГБТ-сети». Это бесплатно и надежно!
Где пожениться геям и лесбиянкам и как организовать свадьбу
Прямо сейчас однополые пары не могут заключить брак в России — и вряд ли это изменится в ближайшие несколько лет. Но возможность устроить свадьбу всё равно есть: для этого достаточно отправиться в Португалию, Канаду, США, Аргентину, ЮАР или Данию.
Признаётся ли такой брак в России?
Официально — нет. По Семейному кодексу, в брак могут вступать только мужчина и женщина. И хотя в списке причин, препятствующих заключению брака (статья 14 СК РФ), нет ничего про партнёров одного пола, признавать такие браки не стремятся. Кроме того — по статье 127 того же Семейного кодекса, однополым парам запрещено усыновление детей.
Тогда зачем ехать в другую страну ради оформления брака? Во-первых, если вы хотите свадьбу, то это желание должно исполниться (пусть и с дополнительной логистикой). Во-вторых, такое свидетельство примут в тех странах, где гей-браки или гражданские союзы легализованы: так что если вы захотите эмигрировать в Нидерланды или Израиль, то сможете сделать это как семейная пара, а не поодиночке.
Что нужно для заключения брака?
Зависит от страны. Самые бюджетные (ну, относительно бюджетные) и близкие варианты для россиян — Португалия и Дания.
Дания
В Дании требуют небольшой список документов, часть которых нужно перевести на датский, немецкий или английский язык.
Отправляете эти документы, ждёте ответ об их проверке примерно неделю и можете выбирать день свадьбы.
После выдачи свидетельств о браке, их нужно апостилировать в Министерстве иностранных дел Дании.
Подробную инструкцию о том, как заключить однополый брак в Дании, написали Павел Стоцко и Евгений Войцеховский: они смогли даже добиться получения печати о браке в России (которую им позже пришлось покинуть из-за угроз).
Португалия
Для заключения брака в Португалии нужно ещё меньше документов — хватит заявления о возможности вступления в брак у нотариуса (декларации о том, что вы не имеете препятствий к заключению брака) и свидетельства о рождении. Тем, кто в разводе или менял фамилию, потребуются подтверждающие это документы.
Все документы нужно будет заверить апостилем. Сделать это лучше уже в Португалии в Консульстве России — такой перевод точно примут.
После вам нужно обратиться в любой ЗАГС Португалии (проще всего будет в центральном ЗАГСе Лиссабона), оплатить пошлину в 120 евро и подождать восемь дней. Начиная с девятого дня у вас будет полгода на то, чтобы заключить брак.
После того как вам выдадут свидетельства о заключении брака, на них нужно поставить апостиль. Чтобы узнать, где это сделать, ищете город бракосочетания вот тут во вкладке Onde pedir. Дальше оплачиваете пошлину в 10,2 евро и получаете апостиль, который делает свидетельство официально признаваемым во всё м мире документом.
Аргентина
Если в поисках экзотики вы добрались до Аргентины, то будьте готовы к дополнительным сложностям, поиску свидетелей и сдаче анализов.
Первый шаг для регистрации брака — обращение в центральный загс города (Registro Civil). Вы заполните небольшую анкету на испанском, получите список необходимых документов и определите дату. Все оформление на этом этапе бесплатно.
Касательно выбора даты: обычно свадьбу назначают не раньше, чем через 14 рабочих дней после подачи заявки, но у туристов есть возможность воспользоваться ускоренным рассмотрением документов. Так что уложиться в неделю вполне возможно.
Эти документы вы сдаёте в Registro Civil, а после приходите в назначенный день со свидетелями и переводчиком. После церемонии вам вручат официальное свидетельство о браке, которое, как и в любой стране, нужно будет апостилировать в МИД Аргентины. Это обойдётся ещё в 90 песо и займёт час-два.
Что если я не хочу заморачиваться с документами и хочу, чтобы всё сделали за меня?
В России действует больше десятка свадебных агентств для однополых пар, которые помогут подготовить документы, сделать переводы и даже забронируют вам билеты. Большинство из них работает именно с Португалией и Данией, а услуги могут варьироваться от «просто подать документы» до «организовать церемонию на 500 гостей». Организовывать свадьбу самостоятельно дешевле, но в агентствах лучше знают процедуры и возможные сложности — многие из них основаны парами, которые сами заключали такой брак в другой стране.
ГДЕ МОЖНО ЗАКЛЮЧИТЬ ОДНОПОЛЫЙ БРАК В 2021 ГОДУ
В КАКИХ СТРАНАХ РЕГИСТРИРУЮТ ОДНОПОЛЫЕ БРАКИ
Давайте разбираться по порядку. Начнем с полного списка стран где разрешены однополые браки и однополые гражданские союзы (промежуточная альтернатива браку) по состоянию на весну 2021 года.
Однополые браки разрешены в следующих странах: Нидерланды, Бельгия, Испания, Канада, ЮАР, Норвегия, Швеция, Португалия, Исландия, Аргентина, Дания, Бразилия, Франция, Уругвай, Новая Зеландия, Люксембург, США, Ирландия, Колумбия, Финляндия, Мальта, Германия, Австрия, Тайвань, Эквадор, Великобритания, Коста-Рика, Мексика. Фактически признает однополые браки Израиль (если он был заключен заграницей).
Однополые гражданские союзы разрешены в следующих странах: Андорра, Венгрия, Греция, Италия, Кипр, Лихтенштейн, Монако, Сан-Марино, Словения, Хорватия, Чехия, Чили, Швейцария, Эстония, Черногория.
В КАКИХ СТРАНАХ МОЖНО ЗАКЛЮЧИТЬ ОДНОПОЛЫЙ БРАК НЕРЕЗИДЕНТАМ (ГРАЖДАНАМ РОССИИ И ДРУГИХ СТРАН) В 2021 ГОДУ
Капитан Очевидность вновь напоминает, что регистрация однополого брака для граждан РФ и стран СНГ возможна только за границей. На этом пути наших соотечественников поджидает еще одно препятствие. Мало найти страны, где заключаются однополые браки. Необходимо убедиться, что законы позволяют заключить брак нерезидентам. Поэтому запросы в поисковике про однополые браки в Нидерландах, Испании, Франции, Германии, Чехии или Швеции вам ничего не дадут.
О двух станах, где могут заключить брак нерезиденты, вы уже знаете – это Португалия и Дания. А где это можно сделать ещё? Золотая подборка в этой статье.
КАК ЗАКЛЮЧИТЬ ОДНОПОЛЫЙ БРАК В АРГЕНТИНЕ
Аргентина – это страна-пионер. Она стала первой в Южной Америке, принявшей такой закон. Первый брак был зарегистрирован в 2010 году, а иностранцы получили это право уже спустя год.
Итак, вы решили, а почему бы и не Аргентина. Сначала вы обращаетесь в центральный ЗАГС Буэнос-Айреса, чтобы заполнить небольшую анкету на испанском, получить список необходимых документов и выбрать дату.
Исчерпывающе и со всеми нюансами весь процесс описан у Ани и Оли, которые живут в Аргентине и сами прошли весь путь по заключению однополого брака: 2MOMSARGENTINA.COM
КАК ЗАКЛЮЧИТЬ ОДНОПОЛЫЙ БРАК В ЮАР
Аааа в Африке горы вот такой вышины, ааа крокодилы, бегемоты, ааа обезьяны, кашалоты пела когда-то Яна Поплавская в роли Красной Шапочки. Если вы не знали, то она та еще гомофобка и тем приятнее узнать, что ЮАР ждет иностранные однополые пары с распростертыми объятьями. Это страна, о которой мы давно мечтаем. Красивая, колоритная и по-европейки причесанная.
Прежде чем собраться за тридевять земель, помните, что вам предстоит скачок из зимы в лето, ну и наоборот. Чтобы зарегистрировать однополый брак в ЮАР, нужно связаться с южноафриканским брачным офицером в выбранной провинции или представителем Министерства внутренних дел ЮАР, чтобы договориться о дате и месте церемонии.
Очень важно: у каждой провинции могут быть свои дополнительные требования к документам. Информация выше дана на примере Претории, столицы ЮАР.
О том, что гомосексуальный брак, заключённый за рубежом, никогда не будет признан в России и что для этого вам достаточно владеть доктриной квалификации понятий. Всё правильно сделано. ¡No pasarán!
О том, что гомосексуальный брак, заключённый за рубежом, никогда не будет признан в России и что для этого вам не понадобится прибегать ни к сверхимперативным нормам (ст. 1192), ни тем более к публичному порядку (ст. 1193).
Хотелось бы развенчать ещё один юридический миф, набравший силу в России. Будто бы всё так в богохранимой, сцуко, устроено, точнее запущено, что ст. 158 Семейного Кодекса
в силу односторонней коллизионной привязки ведёт-де к ст. 14 СК,
а та не называет в числе обстоятельств, препятствующих заключению брака, однополость его участников.
Нет, деточки. Нет, милые. Это не так. В богохранимой всё правильно устроено, и даже если запущено, то тоже правильно. Неправильно устроено/запущено в вашем рвущемуся к свету знаний ГМ, что нормально и что мы сейчас полечим. Прилягте.
Видите ЛИ какое дело. Вам надобно знать хотя бы вот такую малость об МЧП, хотя малость эта, без сомнения, может перевернуть вашу, как вы сами говорите, «картину мира» попой вверх, к лесу передом. Поделом.
Любое правоприменение в МЧП (по крайней мере в классическом смысле «преодоление конфликта законов»), прежде чем дойти до применения материальной нормы избранного правопорядка, должно пройти два этапа.
Это 1) квалификация понятий и 2) определение компетентного правопорядка с помощью коллизионного правила.
А теперь я вам слегка погружу этой самой квалификацией.
Проблема квалификации понятий — одна из самых сложных в МЧП — заключается в неочевидности prima facie выбора «языка» (то есть системы означивания) права, средствами которого следует прочитать возникшее между сторонами правоотношение или его элементы. Сделать же это необходимо потому, что квалификация понятий позволит отнести нужный элемент правоотношения к тому или другому таксономическому разделу применимой далее коллизионной системы (на странном жаргоне МЧП эти разделы именуются «статутами»).
В обычном случае это прочтение осуществляется на языке собственного права суда, коль скоро это право ему и придётся применять. Но в МЧП суду предстоит применять коллизионную норму.
С другой, впереди, после решения коллизионной проблемы, у суда материально-правовое разбирательство дела, осложнённого иностранным элементом, и это придётся делать на основании материального права, которое легко может оказаться (если такова будет привязка избранной коллизионной нормы) иностранным. Это и даёт почву для постановки проблемы квалификации понятий: неочевидно, что она должна осуществляться на языке (то есть в семантике) своего права. Особенно же это неочевидным становится тогда, когда есть основания думать, что отношение в целом или подлежащий разрешению вопрос материального права будет подчинён не собственному праву суда.
Каковы подходы к разрешению проблемы квалификации понятий?
В доктрине традиционно различают три подхода к решению проблемы: 1) квалификация на основании lex fori. Аргумент «за»: просто и удобно. Но для меня важнейшим аргументом является то, что следующим за квалификацией правоприменительным действием суда станет применение коллизионного правила, которое, снова повторим, всегда должно истолковываться на языке своего правопорядка. Ситуация, когда квалификация была осуществлена путём означивания средствами чужого права, пусть бы впоследствии и подлежащего материальному применению, и в результате суд констатирует присутствие юридического явления, неизвестного правопорядку, коллизионная норма которого будет, как итог такой квалификации, применяться, мне представляется нелепой; на мой взгляд, даже если это явление имеет какие-то аналоги с правопорядком коллизионной нормы, в том числе имеет совпадающие (в переводе) термины с терминами коллизионной нормы, обоснование такими аналогиями выбора коллизионной формулы выглядит очень неубедительно. Аргументом «против» lex fori является, как уже говорилось, то, что до решения коллизионной проблемы нередко удаётся предвидеть, что должно будет применяться иностранное материальное право, и тогда может уже показаться нелепым квалификации по lex fori. Однако я склонен думать, что цепочка «квалификация по праву X —> коллизионная формула права X —> материальное право Y» менее вредоносна для целей применения права Y, нежели для применения права X рассмотренная выше модель квалификации по праву Y с дальнейшим применением коллизионной формулы права Х. Всё дело в том, что коллизионная формула по определению имеет очень значительный объём (гипотезу), и поэтому вероятность того, что в объём коллизионной формулы права X войдёт неизвестное праву Х юридическое явление правопорядка Y (примечание: это не случай с однополым браком), выше, чем обратная дорожка от частного к общему, когда квалификация по праву Y ведёт к насильственному применению весьма относительно сходного с тем разделом иностранного права, к которому относится установленное явление, объёмного правового режима, каким является коллизионный статут.
2) Квалификация lex causae. Здесь всё уже ясно из предшествующего изложения: если заведомо понятно, что будет применяться иностранное материальное право, то кажется логичным провести и квалификацию исходя из его схем означивания. Минусом этой схемы обычно называют нарушение логической последовательности правоприменительной деятельности суда: тот ведь должен дать сначала квалификацию понятий, а потом разрешать коллизионную проблему; однако, как я уже сказал, ещё бОльшим минусом видится необходимость применения после квалификации на языке lex causae более крупного по объёму правила коллизионной нормы на языке lex fori. В любом случае все авторы согласны в том, что было бы полной дикостью провести квалификацию по lex causae, а потом после выбора коллизионной привязки подчинить правоотношение lex fori или праву третьей страны.
3) Так наз. «автономная квалификация». Это когда исследуемое обстоятельство означивается не в семантике противостоящих правопорядков (lex causae и lex fori), а на своём собственном, созданном для этих целей «языке», схемы означивания которого образованы из выявленного судьёй общего, для этих двух правопорядков, содержания институтов, относящихся к данным обстоятельствам. Этот способ квалификации считается наиболее достойным, однако наиболее сложновыкроенным с точки зрения интеллектуальной ресурсозатратности.
Поэтому правильно поступает богохранимое МЧП, устанавливая приоритет lex fori в целях квалификации в ст. 1187 и лишь субсидиарно допуская lex causae. Правила ст. 1187 таковы:
1. При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.
2. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.
И вот вернёмся к этому случаю с попыткой признания в России однополого брака, заключённого за рубежом в стране, законы которой допускают такие браки, двух российских граждан. Высказывалось мнение, что односторонняя императивная привязка препятствий к вступлению брака к российскому праву, а именно к ст. 14 СК, установленная в п. 1 ст. 158, якобы не срабатывает, поскольку ст. 14 не относит принадлежность лиц, вступающих в брак, к одному полу, к таковым препятствиям, а потому отказать в признании такого брака на территории России можно только на основании сверхимперативных норм или правила о публичном порядке. Однако такое мнение игнорирует этап правоприменения, о котором мы говорим и который предшествует решению коллизионной проблемы — квалификацию понятий. Необходимо дать квалификацию понятия «брак». При квалификации по lex fori российский суд сразу признает, что коллизионная формула ст. 158 неприменима — гомосексуальный брак это что угодно, но не «брак» в российском праве, каковое браком признает исключительно союз мужчины и женщины (п. 3 ст. 1, п. 1 ст. 12 СК). Напомню, что квалификация по lex causae в российском МЧП является восполнительным (субсидиарным) исключением и допустима, только если это сочтёт, в своей дивномудрой дискреционности, целесообразным российский суд, в частности тогда, когда институт неизвестен российскому праву или известен под другим названием. Но если российский суд и в самом деле дойдёт до того, что то, что возникло между однополыми лицами, следует квалифицировать по lex causae, то он поставит себя в крайне сложное положение: соответствующее отношение на основании этой квалификации он признал «браком», однако теперь-то ему придётся применять российскую коллизионную норму ст. 158, которую, не устаём мы повторять, он должен толковать исходя исключительно из положений российского права, а оно, богохранимое, исключает признание браком союза между однополыми лицами. Нет сомнений, что только брак как разнополый союз имел в виду российский законодатель в коллизионной формуле ст. 158, и только так её и может толковать суд. Очевидно, что квалификация по lex causaе приведёт к применению коллизионной формулы вопреки её действительному содержанию, а значит, суд должен, воспользовавшись дискреционной модальностью п. 2 ст. 1187, отказаться от квалификации по lex causae.