что такое перекрестное владение

Перекрестное владения акциями (долями)

— взаимное владение акциями (долями) двух компаний, в результате которого каждая из двух компаний является акционером (владельцем) другой.

Комментарий

Суть перекрестного владения в том, что одно общество является акционером (участником) второго общества и одновременно, второе общество является акционером (участником) первого общества.

Схема перекрестного участия

Перекрестное участие обладает следующими особенностями:

— акционер основного общества имеет формально небольшую долю (на рисунке выше – 10%), но реально он владеет полностью холдингом (иных акционеров нет). Так, предположим, что гражданин Иванов владеет 10% Основного общества. В этом случае, он по сути владеет полностью как Основным обществом, так и дочерним обществом.

— менеджмент холдинга имеет неограниченную власть над холдингом. Так, основным акционером основного общества выступает дочернее общество. Соответственно, менеджмент холдинга может без привлечения реального акционера основного общества проводить любые решения. Так, в случае решение какого-либо вопроса по Основному обществу на собрании акционеров, его крупнейший акционер будет представлен руководителем Дочернего общества с долей в 90%. Соответственно, реальный акционер, гражданин Иванов, владеющий долей в 10% Основного общества не сможет изменить решение руководителя Дочернего общества.

Перекрестное владение используется и для скупки своих акций (например, с целью защиты от недружественного поглощения). Так, федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» не предусматривает возможности постоянного владения обществом своими акциями.

Акции, приобретенные обществом, не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (ст. 72 Закона Об акционерных обществах).

Статья 73 Закона Об акционерных обществах устанавливает случаи, когда запрещается выкуп собственных акций.

Близкие нормы установлены для обществ с ограниченной ответственностью федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Если же акции выкупит дочернее общество, то никаких ограничений нет. Через выкуп акций основного общества дочерним (или наоборот), формируется перекрестное владение.

Схема перекрестного владения может быть реализована следующим образом:

Спорные вопросы перекрестного владения

Тот факт, что перекрестное владений с одной стороны усиливает роль менеджмента в ключевых решениях, а с другой стороны, позволяет обойти запрет на владение собственными акциями приводит к тому, что во многих странах устанавливаются ограничения на перекрестное владение.

В России законодательных ограничений на перекрестное участие не установлено. Так, п. 3 ст. 106 ГК РФ устанавливает, что пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом. Соответствующими же законами никакие ограничения не установлены.

Проект Федерального закона № 368754-5 «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» был попыткой ограничить применение схем с перекрестным владением. Законопроект устанавливал ряд ограничений на акции, находящиеся в перекрестном владении:

— данные акции лишаются права голоса;

— по таким акциям не выплачиваются дивиденды;

— запрет на покупку финансовых инструментов, удостоверяющих права на такие акции;

— имеющиеся на руках у подконтрольных обществ финансовые инструменты на такие акции должны быть реализованы в обязательном порядке в течение 6 месяцев с момента вступления поправок в силу.

Но этот законопроект был снят с рассмотрения Советом Государственной Думы Федерального Собрания РФ 22.11.2010 года (Протокол № 246, п.71).

Нормативное регулирование

Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ)

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Источник

Перекрестное владение в ООО — способ обеспечения владельческого контроля

Примечание к иллюстрации: Учитывая правило, что общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, в состав участников одной из компании необходимо включить третье лицо, минимальный размер доли которого законом не установлен.

Акционерные общества, особенно после масштабной приватизации, использовали этот инструмент для защиты от рейдерских атак, а также для обеспечения возможности постепенного перехода права собственности на компанию к ее руководством.

Полагаем, что использовать перекрестное владение вполне успешно можно и для обществ с ограниченной ответственностью, например, в следующих случаях:

1. Когда владелец бизнеса может быть юридическим собственником компании, но не хочет (например, существует угроза обращения взысканий на принадлежащее ему имущество, в том числе и доли в юр.лицах):

В таком случае перекрестное владение позволит защитить имущество от претензий третьих лиц (ведь у физического лица только минимальная доля), но обеспечит владельческий контроль именно и исключительно за собственником компании, который будет выступать в роли директора. Перекрестное владение исключает риск вхождения в состав участников компаний третьих лиц.

2. Когда владелец бизнеса хочет быть юридическим собственником компании, но не может.

Перекрестное владение позволяет закрепить фактическое владение компаниями за лицом, которое в силу закона не может участвовать в составе участников юридических лиц. Это, в первую очередь, касается Хозяйственного партнерства. Компания такой организационно-правовой формы позволяет очень гибко регулировать отношения между со-собственниками бизнеса, о чем мы неоднократно писали в выпусках нашей рассылки. Однако, в соответствии с действующим законодательством, Хозяйственное партнерство не может быть участником других юридических лиц. Перекрестное владение в таком случае позволяет обойти данное ограничение, если Хозяйственное партнерство выступит в роли Управляющей компании:

Предположим, что помимо Хозяйственного партнерства, в рамках которого несколько собственников бизнеса гибко отрегулировали отношения между собой, существуют две компании: Закуп и Производство. В отношении этих компаний группа собственников также хочет юридически закрепить свои отношения, но организационно-правовая форма ООО такой возможности на сегодняшний день не дает. Построение схемы перекрестного владения между Закупом и Производством с возложением функций единоличного исполнительного органа каждой компании на Хозяйственное партнерство (Управляющая компания) позволит юридически закрепить достигнутые собственниками договоренности, по сути, и в отношении ООО. За свои услуги Управляющая компания будет получать соответствующее вознаграждение, удовлетворяя, в случае такой необходимости, интересы собственников.

Очевидное ограничение этого варианта-невозможность распределения прибыли. Но в таком случае его можно обойти, переместив центр прибыли на другое лицо холдинга.

Поскольку перекрестное владение с одной стороны усиливает роль менеджмента в ключевых решениях, а с другой стороны, позволяет обойти запрет на владение собственными акциями и долями (к примеру, ООО не может владеть собственными долями больше года), это приводит к тому, что во многих странах устанавливаются ограничения на перекрестное владение, в первую очередь для акционерных обществ. В России никаких ограничений пока не установлено ни для акционерных обществ, ни для ООО. Единственное, о чем следует помнить, о возникновении в такой ситуации взаимозависимости между компаниями, а следовательно, надо учитывать все связанные с этим особенности деятельности компаний.

Источник

Перекрестное владение ООО – имущественная безопасность и владельческий контроль

В современном мире каждый бизнесмен более всего обеспокоен именно вопросом защиты своей собственности и минимизации потерь. Достаточно часто можно встретить разбирательства, при которых суд рассматривает дела о принудительном разделе компаний между партнерами, наследниками или супругами. Нередко владельцев бизнеса привлекают к субсидиарной ответственности после объявления банкротства их предприятий, и тогда предприниматели рискуют своим личным имуществом (в т.ч. долями и акциями в других компаниях) в случае взыскания долгов. Действенным инструментом в подобных случаях выступает перекрестное владение ООО.

Что такое перекрестное владение ООО

Перекрестное владение – это такая организация владения предприятиями, при которой владельцем (акционером, участником) компании «А» выступает другая компания «Б», и при этом компанией «Б» владеет на правах собственника компания «А».

Важно! Уставы компании «А» и компании «Б» должны быть сформированы грамотно, поскольку принципиально важно, чтобы владелец бизнеса принимал ключевые решения на уровне обоих предприятий.

Обратить особое внимание при этом следует на положения п. 2 ст. 66 ГК РФ – в тексте данного пункта говорится о том, что организация не может иметь другое хозяйственное общество, в составе которого есть только одно лицо, в качестве единственного участника. То есть, действующее законодательство требует, чтобы в состав участников какой-либо из двух организаций было включено третье лицо. Что касается его минимальной доли, здесь ни один законодательный акт ограничений не выдвигает.

Для чего применяется перекрестное владение ООО – общая логика

Рассмотрим, ради, собственно, организуется перекрестное владение ООО, и почему это помогает владельцу бизнеса в обеспечении его имущественной безопасности и осуществлении владельческого контроля:

То есть, фактически, абсолютно все решения на уровне обеих компаний «А» и «Б» решения принимает владелец. Он также обладает полномочиями в отношении назначения на должность директора, тогда как он сам и является таковым.

Перекрестное владение ООО с тремя участниками

Закон не запрещает организацию перекрестного владения из 3 компаний. Так обычно поступают в тех случаях, если владелец не желает становиться участником ООО, но при этом ему приходится контролировать все компании. Здесь также важно помнить о том, что уставы всех предприятий должны быть разработаны с особой тщательностью так, чтобы и при такой схеме все решения принимались никем иным кроме как владельцем, а для этого необходимо со знанием дела распределить компетенции между органами управления всех трех ООО.

Если организовать перекрестное владение ООО с участием не двух, а трех обществ, владелец бизнеса в роли директора будет виден сторонним лицам в реестре (ЕГРЮЛ) юридических лиц. Однако, он может являться и членом совета директоров, а его участники в реестре никогда не указываются.

Какими недостатками обладает перекрестное владение ООО

Существует 5 существенных недостатков перекрестного владения ООО с двумя и тремя участниками:

Когда целесообразно применять перекрестное владение ООО

Успешное применение такого инструмента, как перекрестное владение ООО отмечалось в следующих ситуациях:

Законодательные акты по теме

Типичные ошибки

Ошибка: Владелец бизнеса отказывается от перекрестного владения ООО, полагая, что такая схема незаконно и привлекает внимание налоговой службы.

Комментарий: Перекрестное владение ООО действительно привлекает внимание ФНС, но действующее законодательство не запрещает подобную схему. Участвовать в перекрестном владении могут как ООО, так и АО.

Ответы на распространенные вопросы про перекрестное владение ООО

Вопрос №1: Может ли Хозяйственное партнерство стать участником схемы перекрестного владения ООО?

Ответ: Нет, компания такой организационно-правовой формы не может участвовать в составе участников юридических лиц. Однако, если Хозяйственное партнерство выступит в роли Управляющей компании, на уровне которой владельцы бизнеса и закрепят достигнутые договоренности, тогда ограничение можно обойти. Управляющей компании нужно будет платить за ее услуги, а сама она будет удостоверять имущественные интересы владельцев.

Вопрос №2: Кредитор претендует на долю в юридических лицах владельца бизнеса. Может ли перекрестное владение ООО защитить его имущество?

Ответ: Да, в данном случае проще всего создать дочернее ООО с одним участником-директором. Создается новая компания, доля в уставном капитале оплачивается частью доли в первом ООО, а владелец оставляет себе минимум в уставном капитале. Так будет принято во внимание ограничение о необходимости 2 участников в материнском ООО. Тогда кредитор сможет претендовать только на эту минимальную долю.

Источник

Перекрестное владение, или, как это звучит по-научному, «этархия», достаточно известный инструмент закрепления контроля над компаниями за его менеджментом в сфере деятельности акционерных обществ. Суть заключается в том, что собственником одной компании является другая компания, одновременно собственником которой в свою очередь является первая.

2. Когда владелец бизнеса хочет быть юридическим собственником компании, но не может.

Перекрестное владение позволяет закрепить фактическое владение компаниями за лицом, которое в силу закона не может участвовать в составе участников юридических лиц. Это, в первую очередь, касается Хозяйственного партнерства. Компания такой организационно-правовой формы позволяет очень гибко регулировать отношения между со-собственниками бизнеса, о чем мы неоднократно писали в выпусках нашей рассылки. Однако, в соответствии с действующим законодательством, Хозяйственное партнерство не может быть участником других юридических лиц. Перекрестное владение в таком случае позволяет обойти данное ограничение, если Хозяйственное партнерство выступит в роли Управляющей компании:

Предположим, что помимо Хозяйственного партнерства, в рамках которого несколько собственников бизнеса гибко отрегулировали отношения между собой, существуют две компании: Закуп и Производство. В отношении этих компаний группа собственников также хочет юридически закрепить свои отношения, но организационно-правовая форма ООО такой возможности на сегодняшний день не дает. Построение схемы перекрестного владения между Закупом и Производством с возложением функций единоличного исполнительного органа каждой компании на Хозяйственное партнерство (Управляющая компания) позволит юридически закрепить достигнутые собственниками договоренности, по сути, и в отношении ООО. За свои услуги Управляющая компания будет получать соответствующее вознаграждение, удовлетворяя, в случае такой необходимости, интересы собственников.

Очевидное ограничение этого варианта-невозможность распределения прибыли. Но в таком случае его можно обойти, переместив центр прибыли на другое лицо холдинга.

Поскольку перекрестное владение с одной стороны усиливает роль менеджмента в ключевых решениях, а с другой стороны, позволяет обойти запрет на владение собственными акциями и долями (к примеру, ООО не может владеть собственными долями больше года), это приводит к тому, что во многих странах устанавливаются ограничения на перекрестное владение, в первую очередь для акционерных обществ. В России никаких ограничений пока не установлено ни для акционерных обществ, ни для ООО. Единственное, о чем следует помнить, о возникновении в такой ситуации взаимозависимости между компаниями, а следовательно, надо учитывать все связанные с этим особенности деятельности компаний.

Хватит гуглить ответы на профессиональные вопросы! Доверьте их экспертам «Клерка». Завалите лучших экспертов своими вопросами, они это любят!

Ответ за 24 часа (обычно раньше).

Вся информация про безлимитные консультации здесь.

Источник

Что значит перекрестное владение долями ООО?

Правовое регулирование перекрестного владения долями

Действующее законодательство, определяющее правовое положение ООО, а также процедуру их создания, не содержит четкого определения такого термина, как перекрестное владение долями. Тем не менее законодатель связывает схему взаимного владения долями с понятиями «взаимосвязанные лица», «бенефициары». Некоторые правовые нормы прямо направлены на раскрытие сомнительных схем ведения бизнеса:

Содержание понятия перекрестного владения

Важно! П. 2 ст. 66 Гражданского кодекса РФ запрещает ООО иметь в качестве единственного участника другое общество, состоящее из 1 лица. Это правило имеет исключения, но каждое из них оговорено специальным законом.

Учитывая ограничения ст. 66 ГК РФ, становится понятным, что 2 общества не могут полностью быть участниками сами в себе. То есть ООО-1, являясь единственным участником ООО-2, не может быть на 100% его дочерним предприятием. Поэтому при перекрестном владении в группу всегда входят не менее 3 участников. Максимальное же количество участников и комбинаций перекрестного владения ничем не ограничено.

ООО «Триумф» состоит из трех участников, имеющих доли: «ООО «Энергия» — 70%, Степанов П. И. — 20%, Аркадьев С. П. — 10%. При этом Аркадьев С. П. имеет долю в размере 100% в капитале ООО «Энергия». Фактическая доля Аркадьева С. П. в УК «Триумф» — 80%.

Последствия взаимозависимости в судебных спорах

Правовую оценку действиям контролирующих организацию лиц в рамках дел о банкротстве дал Пленум ВС РФ в своем постановлении от 21.12.2017 № 53.

Отдельное внимание уделено определению номинального и фактического руководителя организации и их субсидиарной ответственности перед кредиторами.

Приведем несколько примеров из судебной практики, когда перекрестное владение долями исследовалось в процессе:

Плюсы и минусы перекрестного владения долями

Схема перекрестного владения долями имеет как достоинства, так и недостатки. Остановимся на некоторых из них.

Снижается риск субсидиарной ответственности собственника бизнеса, предусмотренной п. 3. ст. 3 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ

Лицо, осуществляющее владельческий контроль над бизнесом, лишается дивидендов

Лица, лишенные возможности открыто участвовать в бизнесе по ряду причин, могут влиять на управленческие решения

Доля не переходит по наследству, т. к. формально принадлежит юридическому лицу

Имущество реального владельца защищено от претензий супруга. Формально такое имущество не попадает под режим совместной собственности

Существуют риски оспаривания сделок, совершенных между взаимозависимыми лицами

Имущество ООО защищено от претензий третьих лиц, а само ООО — от враждебных поглощений

В заключение отметим, что запрета на перекрестное владение долями нет. Однако законодатель предусмотрел несколько механизмов с целью контроля над этим правовым явлением и недопущения злоупотреблений. Схемы, при которых несколько обществ взаимно владеют долями в капитале друг друга, исследуются налоговыми органами более пристально. Будьте готовы к проверке адекватности цены в договорах и т.п.

Источник